专利诉讼中的战与和---林飞君

        知识产权包括专利、商标、著作权、商业秘密等。知识产权对于企业而言至关重要，企业拥有知识产权就等于拥有了核心竞争力，不仅能屹立于竞争潮头而且能制约竞争对手，求得更广阔的市场占有率。所以，作为作为知识产权其中一个成员的专利，对企业而言也极其重要。当专利权手段侵害时，必须主动出击保护自己的合法权益，这是专利诉讼中的“战”，但是“战”的目的不是置对方于死地，是为了商业利益最大化；“和”不是委曲求全，是以退为进让自己做强。所以在“战”的过程中如果采取“和”的手段更能接近目的，则可息战求和。本文从笔者办理的两个专利纠纷诉讼案件入手，探讨专利诉讼中的“战”与“和”。
        案例一、以专利许可的方式求“和”
        原告是生产电梯部件的大型企业，企业主既懂经营又懂技术，所以该企业在其所在领域独占鳌头。在生产经营活动中，原告发现被告侵害其发明专利，遂出“战”。原告提起证据保全申请，要求对涉嫌侵权产品及其模具、销售记录、财务账册采取证据保全措施，并要求被告赔偿金额达数百万的赔偿。在证据保全过程中，被告未予回避侵权事实，配合法院执行公务，所以证据保全得以措施顺利进行。被告陷入被动局面，遂聘请笔者为其代理律师参与诉讼。
        在涉及双方利益时，被告对原告出“战”的第一反映是应“战”。按照专利诉讼一般的应诉抗辩方式，被告代理人审查案件基本事实后逐一考量抗辩事由：主张原告专利权为无效专利的抗辩；专利权已过保护期的抗辩；专利权已经时效的抗辩；专利权未生效的抗辩；被控行为不具备生产经营目的的抗辩；被控行为不属于专利权控制范围的抗辩；现有技术的抗辩；权利用尽抗辩；先用权抗辩等。初步判断“被控行为不属于专利权控制范围的抗辩”可能成立。针对原告所提的诉讼请求，其主张的赔偿金额虽高达数百万，但并未提到相应的证据，且在证据保全措施中固定的证据也不能支持其赔偿金额，由此判断原告的真实意图是法定赔偿。再结合宁波当地法院判定法定赔偿的一般金额，就可以大致判定如果被告败诉可能承担的赔偿金额不会太高。为此，最后确定的应战方案是：先强势应战，再积极求和。
        强势应战环节：在开庭时，被告明确提出被控行为不属于专利权控制范围的抗辩，原告曾一度陷入慌乱。庭审结束后，双方都表示愿意接受调解，并可以自行进行后续协商。
        积极求和环节：被告主动驱车上百公里到达原告处进行协商，基于在先前开庭时原告并未占优势，双方的谈判进展顺利，最后达成一致：被告向原告支付少量的赔偿费，原告将专利权许可给被告使用。一个诉讼请求数百万元的案件就这样轻描淡写地解决了。
        案例二、双方建立加工承揽关系
        积极出战环节：笔者受聘于原告。原告在准备起诉阶段，证据不很充分，不足以对被告起到很大的压力。原告先以采购者的名义进入被告公司，了解到涉案产品的放置场所及大概数量，后原告向法院申请诉前证据保全，并向法院提供被告单位的场地示意图及涉案产品存放位置示意图，法院到场后轻松保全了有关证据。原告以100元诉讼费的代价完成了证据的收集，首“战”告捷。紧接着乘胜追击，立即提起诉讼。起初被告态度强硬，致电笔者表示要应诉，笔者顺势为其客观分析案件，让其清晰知道在案件中的弱势处境。
        积极求和环节：本案中，原告的真正目的是要控制被告的生产模具，但从证据来看不足以达到目的，于是求“和”手段发挥作用。原告先联系承办法官，希望通过法官促成双方和解。在法官的推动下，被告主动面见原告，双方面对面交流了。
最后双方达成意见：被告将模具存放在原告公司场地，被告可以继续承接有关业务，由原告用这些模具制造生产，并按照批发价出售给被告。原告保护了自己的专利权，打击了一个竞争对手，多了一个客户，少了一些模具成本，一举多得。
诉讼中，战与和都是常态，关键是何者更有利。